您好,欢迎访问山东泰诚律师事务所官方网站!     今天是:

联系我们

山东泰诚律师事务所 

地址:山东省泰安市泰山区东岳大街460号(兴业银行10楼) 

咨询热线:0538-8336689 

传真:0538-8336689 

邮箱:tcls_sd@163.com

法律相关检索的技巧与方法——郑慧聪律师

您的当前位置: 首 页 >> 律所资讯

法律相关检索的技巧与方法——郑慧聪律师

发布日期:2021/5/28 16:40:31 点击:778

法律规范浩如烟海、汗牛充栋,仅凭阅读和记忆,无法找全、找准特定案件所应适用的法条。案例检索则有助于发现案件争点、调整办案思路。因此,检索是法律人的一项基本技能。


01

检索类型及原则


检索主要分为三大类一是法律法规检索,二是案例检索,三是案件事实相关信息的检索。

个人认为检索时应当把握两个大原则

一、分析思考先行于检索。拿到一个案子,不要一上来就检索,这样会对检索形成依赖,不利于独立思考,而且在对案情不熟悉的情况下检索的准确性和针对性也会大打折扣。

二、法律法规检索先行于案例检索。我国毕竟是成文法而非判例法国家,法律规范的权威性远高于类案;且相比较而言,法律规范是针对普遍情况设置的,凝结着立法者的法理思考和利益衡量,比类案更具有普适性和准确性。以我之前写过的调整工作岗位为例,直接以“调岗”为关键词检索案例,多数都会提到“不具有歧视性、侮辱性”等要求,但多数都不会引用具体的规范,这样就会看得一头雾水,因为《劳动合同法》和实施条例根本就没有过这种规定。但是要是先检索法律规范就会发现,各地区高院出台过很多解释和会议纪要明确并细化相关要件。当然这个法无定法,比如涉及到很陌生领域的纠纷,就可以优先检索背景知识。


02


检索上述信息常用的方法


第一步、做好案件检索前的准备工作。

一、首先,在全面分析案件证据材料、明确双方争议焦点的基础上,形成代理思路,提炼检索目标。

以某公司停产歇业导致的劳动争议为例,经过法律分析后就可以知道案件关键点在于职代会决议是否合法,从而可以就该点进行有针对性的检索,检索到《中华全国总工会工会办公厅关于规范召开企业职工代表大会的意见》、《山东省企业职工代表大会条例》等规定。 

二、其次,根据检索目标,进行有针对性的背景信息收集、整理和分析。

这边一般有两块:一是案情相关的背景信息;二是法理相关背景知识。

案情相关的背景信息可以使用百度、搜狗等搜索引擎进行搜索。同时因为各数据库多还是依赖关键词检索而不支持案情检索,而搜索引擎则相反,所以可以通过简单描述案情的方式在搜索引擎上查找相关案例信息,确定代理方向和检索方向。

此前有当事人前来咨询,年初借网贷,咨询警察后警察说其中有些是黑网贷平台不用还等等,当然我当时也从其他角度进行了分析,跟她说明了还钱的必要性。同时感觉警察说得这么肯定确切应该是因为其中有些平台涉及过p2p,于是以p2p和你我贷平台为关键词进行了检索,就发现该平台是在2020年底就进行了P2P清退,而且清退之后又进行了转型,浪子回头。

说到这里,保险公司格式合同、政府文件等有官方平台的这类文件可以去官网上找,亦可以打客服电话询问,有时候一些政府文件可以申请信息公开,网上申请邮寄答复,很方便。

法理相关背景知识是与检索目标相关的研究论述或者学理文章,有助于将具体事实抽象为检索需要的法律事实。我觉得这些对我来讲还是很重要的,因为通常一个观点只有背后的法理讲透彻,才能真正说服我。除了直接用搜索引擎,我一般还会从以下途径收集相关信息:1、教科书。教科书的好处是基础全面,能囊括大部分的问题。2、人民法院报官网、《人民司法》、《最高人民法院公报》等报刊、最高人民法院司法观点。用“人民法院报+关键词”、“最高法+关键词”可以迅速检索,《人民司法》可在知网上进行查询。3、知网、万方期刊网等学术期刊网站,淘宝上三五块钱就能买一个月的使用权。

第二步、法律法规检索

一、常用平台

收费的我就不推荐了,推荐两个免费的

1、国家法律法规数据库:权威但是不全,仅仅有宪法、法律、行政法规、地方性法规、司法解释。

2、元典智库:icourt到期后我基本上都是用的这个,好处是收录了个地方高院的解释、纪要,检索的精确度也比较高,速度快,同样免费的法信我基本上没有一次用着不卡的,虽然事实上也并不很全,但是作为一个免费的软件来讲已经相当地道了。

二、检索方式

1、从体系出发进行检索。比如想要查清“土地补偿款中究竟有哪些可以作为村委财产进行强制执行”这一问题,就很可能涉及到《民法典》、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》、《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国土地管理法实施条例》、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》以及地方法规等,之后利用关键词进行页面筛查,就可以发现相关主要法条。

2、利用关键词进行检索

(1)关键词的选取。

以“用人单位可否以岗位撤销为由进行单方调岗”这一问题为例,我们一眼就能从文本中提取到“调岗”这一关键词;但事实上这并不是一个规范术语,结合《劳动合同法》中法条的表述,可以进一步精确为“调整工作岗位”;从法理来讲这其实是合同变更的情形,那么就可以增加“变更”这一关键词;同时从判例可以看出多数会使用“歧视性、侮辱性”这一表述,可以将之列为关键词。

总之,可以从问题、法条表述、法理、判决行文、行业术语出发发现关键词,同时结合同义词、近义词、反义词、词序调换、缩写、扩写等技巧,比如“调岗”替换成“调整工作岗位”、“工作岗位调整”、“岗位撤销”、“撤销岗位”等。

(2)由短到长、由少及多,逐步缩小筛查范围。

可以通过加长、关键词、增加检索条件的方式逐步缩小筛查范围。

(3)通过关键词找到相关案例后,可以从案例中查找引用的法条,对不熟悉的领域或问题,可以使用这种方式。

三、一定要注意验证法条的有效性、适用性

1、对不常见的法条的真实性和准确性进行甄别,直接用搜索引擎搜寻的法条常有虚假、错漏的情况。

2、对检索所得法条是否有效进行验证。我之前也看过有人将失效法条奉若圭臬的。

3、注意法条在适用事项范围、主体的界定,是否适用于本案。如《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》,就不适用于金融借款纠纷。

4、在民法典颁布的变革时期,法条在时间效力上是否适用于本案也是尤为重要的一点。

第三步、类案检索

一、关键词的选取

类案检索和法律检索毕竟有所差别,除却上述技巧外,还有一些特殊的方法。

首先要从案件的事实中提取关键词,比如“储蓄卡被盗刷后起诉请求赔偿损失”的案件中,可以提取“银行卡”、“盗刷”这两个关键词。考虑到案件中的特殊主体信息——银行,可以在主体检索条件中增加“银行”这一关键词。

此外,有的案件绕不开某些法律条文的适用,此时可以直接以该法律条文作为检索关键词,这种检索方式在争讼双方就适用的法律条文没有争议,但对条文的含义有不同理解的案件中尤其有效。比如在“逾期办证违约责任的诉讼时效的起算时点”这一问题中,双方多会引用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条(原十八条),此时可以直接以该条进行检索。

一些专业性较强的案件,可能含有特殊的证据材料,我们可以直接选择该证据作为检索关键词,特别是该证据牵涉到案件主要争议焦点时,比如“矿产压覆造成损失的评估基准日”问题,就必然会涉及到《评估报告》这一证据,可以将之作为检索关键词。

再者,还可以通过“-”和某一关键词结合的方式来进行反向排除,用间隔符“/”和某一关键词结合的方式进行并列检索,提高精确度,防止错漏。像就“电动三轮车是否属于机动车”这一问题检索时,就可以视需要排除“电动自行车”这一关键词。

总结下来就是,根据案情初步筛选关键词,同时依据案件中的一些特殊要素比如主体、证据、引用法条等确定特殊关键词。

二、类案检索报告制作的注意事项

2020年7月27日,最高人民法院发布了《关于统一法律适用加强类案检索的指导意见(试行)》,可供参考。

1、定义:类案,是指与待决案件在基本事实、争议焦点、法律适用问题等方面具有相似性,且已经人民法院裁判生效的案件。

2、检索范围:(一)最高人民法院发布的指导性案例;(二)最高人民法院发布的典型案例及裁判生效的案件;(三)本省(自治区、直辖市)高级人民法院发布的参考性案例及裁判生效的案件;(四)上一级人民法院及本院裁判生效的案件。除指导性案例以外,优先检索近三年的案例或者案件;已经在前一顺位中检索到类案的,可以不再进行检索。

3、效力:指导性案例,人民法院应当参照作出裁判;检索到其他类案的,人民法院可以作为作出裁判的参考。

4、类案检索说明或者报告:应当包括检索主体、时间、平台、方法、结果,类案裁判要点以及待决案件争议焦点等内容,并对是否参照或者参考类案等结果运用情况予以分析说明。

以上是笔者总结的一些检索技巧和方法,希望能有所助益,当然归根结底,思维分析是道、是内功心法,检索是术、是外架招式,道与术应并用。



郑慧聪 |微信号:haochuxiangfeng



版权所有:山东泰诚律师事务所    律所地址:泰安市泰山区东岳大街460号(兴业银行10楼)    

咨询电话:0538-8336689    传真:0538-6309358    E-mail: tcls_sd@163.com     管理入口     备案号:鲁ICP备14037346号-1

微信公众号